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【政策法规】仲裁:国际商事争议的解决途径


中国企业在外投资难免会引起商事争议

解决商事争议常见的途径为诉讼

但除此之外

还可以通过仲裁解决商事争议

某些国家的法制尚不完善

在司法独立、公正以及

法官素质方面不尽人意

有的国家诉讼程序繁冗、漫长


在此背景下

选择仲裁来解决国际商事争议

就显得更为必要

那么如何选择仲裁机构?

如何指定仲裁员?


选择仲裁的五大理由



与诉讼相比,通过仲裁解决国际商事争议具有以下优点:

  • 当事人意思自治

在仲裁中,当事人享有选定仲裁员、仲裁地、仲裁语言以及适用法律的自由。当事人还可以就开庭审理、证据的提交和意见的陈述等事项达成协议,设计符合自己特殊需要的仲裁程序。与法院严格的诉讼程序相比,仲裁程序更为灵活。

  • 一裁终局

与诉讼判决一样,仲裁裁决对当事人具有约束力并可强制执行。但与法院判决不同,仲裁裁决不能上诉,一经做出即为终局,对当事人具有约束力。虽然仲裁裁决可能在裁决作出地被法院裁定撤销或在执行的法院裁定不予承认和执行,但是法院裁定撤销或不予承认和执行的理由非常有限,在涉外仲裁中通常仅限于程序问题。因此,通过仲裁解决争议往往能显著节省时间和财务成本。

  • 仲裁具有保密性

仲裁案件不公开审理,一般不损伤当事人双方的业务关系,有益于买卖业务的继续开展,从而可以有效地保护当事人的商业秘密和商业信誉。

  • 仲裁费用合理

与诉讼相比,仲裁具有一裁终局、程序快捷等特点,因此对当事人而言,采用仲裁比采用诉讼更为经济。

  • 裁决可以在国际上得到承认和执行

除非两国缔结有司法协助条约,一国法院的判决通常不能在另一个国家获得承认和执行。而根据《承认及执行外国仲裁判决公约》(1958年《纽约公约》),在一国作出地仲裁判决可以在159个国家或地区得到承认和执行。此外,仲裁裁决还可根据其他一些有关仲裁的国际公约和条约得到执行。中国是《纽约公约》的缔约国(做出了互惠保留和商事保留),《纽约公约》适用于中国大陆;根据中央政府的声明,也适用于香港特别行政区和澳门特别行政区。


选择仲裁机构的四大考虑因素



根据我国《民事诉讼法》第271条的规定,涉外经济贸易、运输、海事中发生的纠纷,当事人可以通过在合同中订立仲裁条款或订立书面仲裁协议提交我国涉外仲裁机构或者其他仲裁机构仲裁。也就是说,在涉外商事争议中,中国企业既可以选择提交我国境内的仲裁机构仲裁,也可以选择提交境外的仲裁机构仲裁。

  • 适用法律

通常来说,当事方选择适用法律(例如香港地区法律)后会倾向于选择适用法律所在地(香港)的仲裁机构,因为该机构的仲裁员名单中熟悉当地法律的仲裁员会多一些,更易于当事方选择仲裁员。

  • 仲裁机构的地理位置

实践中,当事人大多倾向于选择合同履行地的当地仲裁机构,尤其在工程建设合同、房屋租赁合同等合同中更为明显。例如,如果某中国企业与某美国企业签订的合同在中国履行,则双方很可能选择中国国际经济贸易委员会或北京仲裁委员会等中国境内的仲裁机构。

因为,选择合同履行地的仲裁机构,便于合同履行过程中发生争议的高效解决,当事人可以尽快将争议诉诸仲裁,而不必远赴重洋解决争议。更重要的是,易于进行证据的收集和保全,如果申请当地仲裁机构采取证据保全等临时措施,则仲裁庭的决定更易于在当地法院得到执行。

  • 仲裁规则和仲裁机构的文化

世界主要仲裁机构的规则在内容和体系上都具有一定相似性,但是,也存在着差别,这些差别在具体案件中可能十分重要。例如,在当事人没有约定仲裁人数时,贸仲仲裁规则规定仲裁庭由3人组成,新仲裁规则由1人组成。仲裁庭人数将直接影响仲裁费用金额,同时对仲裁程序和实体审理有重要影响。又如,各仲裁机构对其仲裁程序的时间限制等也有不同规定。除了明确的规则之外,仲裁机构的文化也有所差别。例如,国际商会仲裁院偏向于更多地参与仲裁程序,对仲裁进行管理,并可以提请仲裁庭注意裁决案件的实体问题;而伦敦国际仲裁院对裁决草案仅更正笔误及类似错误。当事人应选择更为熟悉其规定或更接受其文化的仲裁机构。

  • 临时措施和裁决的可执行性

对当事人而言,通过仲裁程序能否保全对方财产、能否真正执行到对方财产是极其重要的,但这一因素往往在前期选择仲裁机构的时候被忽略。

在涉外合同中,是否选择中国的仲裁机构,对仲裁程序中的财产保全和裁决的执行有着重要影响。例如,如果中外双方约定仲裁机构为中国国际经济贸易仲裁委员会,外方依据合同在中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁,则非常方便其申请保全中方的财产。外方可以向中国国际经济贸易仲裁委员会提交财产保全申请并提供财产所在地法院联系方式,中国国际经济贸易仲裁委员会会将申请转至法院,法院则依法办理财产保全。

争议解决条款是合同中非常重要的条款,在合同顺利履行之时它并不发挥作用,但是,一旦发生争议,它将发挥重大的作用,甚至可能决定双方的胜负。因此,在合同协商前期,就应当未雨绸缪,综合考虑仲裁机构,“量体裁衣”选择最适合的仲裁机构。


指定仲裁员的六大考虑因素



当事方在指定仲裁员尤其是自己一方的边裁时应重点考虑以下因素:

  • 根据仲裁规则在仲裁名册内或名册外选择

贸仲等中国境内仲裁机构、韩国商事仲裁院( KCAB)、日本商事仲裁协会( JCAA)等均限定当事人只能在仲裁员名册内指定仲裁员;国际上有的仲裁机构不设仲裁员名册,有的虽设有仲裁员名册但不限制当事人在名册外制定仲裁员。

  • 根据案件情况选择具有相关专业知识的仲裁员

例如,一家中国企业在印尼与当地业主因为承包火电站工程发生争议,可考虑选择具有工程专业知识的仲裁员。如果合同的适用法律为印尼法律或英国法律,还应考虑仲裁员候选人是否具有印尼法律或英国法律的专业背景。

  • 选择自己信任的仲裁员

企业可以委托律师了解仲裁员的基本情况包括其既往担任仲裁员裁判案件的情况,评估仲裁员的职业操守和专业能力,以及对于委托法律问题可能持有的观点。

  • 尽量选择仲裁机构所在地或就近地区的仲裁员

例如在香港国际仲裁中心仲裁,在同等条件下,可以选择香港或者亚洲国家的仲裁员。这样可以节约差旅费,并有利于协调开庭时间,便于程序快速推进。

  • 避免选择具有法律回避条件的仲裁员

若对方当事人申请回避而使整个仲裁程序中止,这将延长仲裁的时间,对双方均有害无益。因此,当事人在选择仲裁员是必须注意法律所规定的回避事由,以免进入仲裁程序后造成不必要的麻烦。

  • 考虑仲裁员候选人能否保证充足时间投入到案件中

某些仲裁员专业技能无可挑剔但业务过于繁忙,选择这样的仲裁员可能造成案件进度的延迟,甚至难以保证案件质量。


中国法域内四大涉外商事仲裁机构



目前中国境内共有250多家商事仲裁机构,其中受理涉外商事争议(国际商事争议)的主要仲裁机构包括:

  • 中国国际经济贸易仲裁委员会(贸仲,CIETAC)

  • 北京仲裁委员会/北京国际仲裁中心(北仲:BAC/BIAC)

  • 上海国际经济贸易仲裁委员会/上海国际仲裁中心(上海国仲:SHIAC)

  • 深圳国际仲裁院(深圳仲裁委员会)(深圳国仲:SCIA)


中国法域外六大商事仲裁机构



  • 国际商会(ICC)仲裁院成立于1922年,总部位于法国巴黎,2016年初在上海自贸试验区成立办事处。

  • 英国伦敦国际仲裁院(LCIA)成立于1892年,为英国最有国际影响的国际商事仲裁机构。由伦敦市政府、伦敦商会和女王特许仲裁协会共同组成的联合委员会管理。

  • 瑞典斯德哥尔摩(SCC) 商会仲裁院成立于1917年。为斯德哥尔摩商会内部机构,但在职能上独立。瑞典中立国的地位,为其公平性提供了很好的保障,瑞典斯德哥尔摩仲裁院享有很好的国际声誉。

  • 美国仲裁协会(AAA)于1926年设立,总部在纽约,并在美国各主要城市设有分支机构

  • 香港国际仲裁中心(港仲,HKIAC),1985年设立,2016年初在上海自贸试验区设立代表处。

  • 新加坡国际仲裁中心(新仲,SIAC),成立于1990年,设在新加坡,2016年初在上海自贸试验区成立代表处。


(来源: 走出去服务港)


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