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欧盟企业并购控制制度

导言

欧盟并购控制制度适用于大规模交易,被规定在《欧盟并购条例》中(欧盟理事会(EC)第139/2004号规定)。该制度适用于欧洲经济区的28个成员国以及欧洲自由贸易联盟的三名成员(包括冰岛、列支敦士登和挪威)。

《欧盟并购条例》由位于布鲁塞尔的欧盟委员会下辖的竞争总署执行。依据《欧盟并购条例》进行的经营者集中申报由竞争总署内的特别部门进行审查,这些部门的职能是对可能导致垄断的并购进行综合审查和控制。除了上述特别部门之外,委员会的内部决策过程还涉及许多其他利益相关部门:首席经济学家团队、署内案例与政策支持部门、署内法律服务部门和署外的运输、能源部门等。委员会还在审查的第二阶段中使用“同行审查小组”来检验案例支持小组观点的正确性。这些审查小组由来自竞争总署的律师和经济学家组成,他们独立于原审查团队。此外,两名独立于竞争总署的听证官会在第二阶段组织和举办口头听证会,并担任独立仲裁员来解决各方与竞争总署之间有关有效行使程序性权利的争议,此后他们将直接向欧盟竞争委员报告听证的情况。

委员会发布了一系列通知和指南,以协助解释《欧盟并购条例》下的一些关键问题,包括:(1)有关管辖权和程序性问题的通知(包括有关并购管辖权的通知,简化程序的通知和案件上报的通知);(2)实质问题指南(包括横向并购和非横向并购评估指南);以及(3)有关救济的通知和有关附加约束的通知。此外,委员会还发布了一系列实务操作指导,包括并购诉讼程序实务操作指导和提交不构成垄断的经济性证据实务操作指导等等。

1.何种企业合并将进入审查的范围

《欧盟并购条例》中将经营者集中定义为:两个或多个以前独立的企业(或企业的一部分)的合并,或者一个企业获得对另一个企业的全部或部分的直接或间接控制权,从而持久性改变被控制企业的结构。

2.何种联营企业会进入审查的范围

只要满足法律规定的最低营业额门槛,《欧盟并购条例》将对全功能联营企业的设立和变更进行审查。全功能联营企业是一个自主经济实体,是能够在市场上独立从事民事法律行为的联营企业;与一般的联营企业相比,其结构具有独立性和永久性,并不受其母公司之间竞争行为的影响。非全功能合资企业,如战略联盟和合作联营企业(如生产联营企业),则不受《欧盟并购条例》管辖,但受《欧洲联盟运作条约》中限制性规则的约束。例如,《欧洲联盟运作条约》第101条禁止可能影响成员国之间贸易的企业之间达成阻碍、限制或扭曲竞争的协议。根据第1/2003号规定,《欧洲联盟运作条约》第101条可由委员会或国家竞争主管机构执行。但是,在一些成员国(例如德国、英国、奥地利),非全功能联营企业收购非控股股东权益的行为可能会导致有关部门的审查。

3. “控制”的含义

所谓控制是指在合同或其他手段的基础上对企业施加“决定性影响”的可能性。如果没有获得直接的法律控制,委员会将考虑收购方是否仍然可以通过股票附带的特殊权利对该企业进行法律上或事实上的控制,这些权利包含在股东协议,董事会代表,资产的所有权和使用以及相关的商业事项中。

对决定性影响没有确切的判断规则,应当进行个案分析。例如,在News Corp/Premiere(2008年)合并一案中,委员会发现,根据出席年度股东大会的历史模式,新闻集团收购24.2%的股权足以获得事实上的多数投票权,这是应予公布的经营者集中;相比之下,在Ryanair/Aer Lingus (2007年)合并案中,超过25%的持股被认为不是法律上或事实上的控制。

欧盟法院还考虑了少数股权在《欧盟并购条例》范围内受规制的程度。继爱尔兰航空公司就委员会决定在2007年禁止决定之后不再责令瑞安航空公司剥夺其少数股权的上诉后,法院确认《欧盟并购条例》并未授权委员会对少数股权的收购进行审查,而这些股权并未导致相关企业获得《欧盟并购条例》第3(2)条规定的控制权。

4.审查的门槛是什么?在哪些情况下可以调查低于这些门槛的交易?

《欧盟并购条例》的目的是审查具有“联盟性”的那些经营者集中,该标准旨在确保仅审查和控制大规模的收购、并购和联营企业。因此,《欧盟并购条例》将授权有关机构审查和控制以下这些集中行为:所有各方的全球总营业额超过5亿欧元,并且至少两方各自在全联盟范围内的总营业额超过2.5亿欧元的情形;除非每一方在同一个成员国中实现其全联盟总营业额的三分之二以上。

为了减少企业在欧盟内的国家层面进行多次申请的麻烦,《欧盟并购条例》也适用于对至少三个成员国有影响的经营者集中。即这些经营者集中由《欧盟并购条例》规制,包括:所有各方的全球总营业额超过25亿欧元的情形;至少两方各自在全联盟的总营业额超过1亿欧元的情形;在至少三个成员国的每一个州,所有各方的总营业额超过1亿欧元的情形;以及在上面提到的至少三个成员国的每一个州中,至少两方各自的营业额超过2500万欧元的情形;除非每一方在同一个成员国中实现其全联盟总营业额的三分之二以上。

资料来源:美国奥睿律师事务所、LexisNexis律商联讯


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